予備試験過去問の答案を答練形式で書いてみました。（平成２３年。民法、商法、民訴）
予備試験を目指す運営人が予備過去自主答練（平成２３年民事系）をやってみました。
当ブログの１１６・１１７・１１８通目の答案です。
実は私、群発頭痛なる持病がありまして、先週末に飲んだ酒がガッツリ効いてしまいこれが悪化しまして。これ悪化すると本当数日に渡って仕事も勉強も使い物にならなくなるのですね。
そんな訳で、サボっていた訳ではないのですが更新が遅れてしまいました。笑
今日から本格的に勉強再開です（たぶん。体調次第ですが）。引き続きよろしくお願いいたします。
問題文も例の如く法務省HPからダウンロードしました。
【私の答案】
⑴雑な感想
なんか、この辺の若い年度って科目問わず、今とは違う難しさありませんかね？
やけに理屈くさいというか…旧試の名残でしょうか。
⑵私が問題文にした書き込みと答案構成です。過去問の問題文は著作権的に問題なさそうなので掲載します。答案以上に判読不能ですが、まあ、恥を晒すブログなので…笑（作成所要時間６１分。民法２５分、商法２１分、民訴１５分）
・民法
難しいなーと。
D所有とC占有までは基本的な処理なんですが、占有の正当権限が結構手間取りました。
他人物契約と相続まではいいのですが、その後のCとD の調整がなんとも。つまり、この事例は対抗要件（登記）は先にあるんだけど登記されるべき権利は後からついてきた形ですよね。事後的に補完されたというか。ここの調整が難しく感じました。
当時の再現答案ではD を勝たせる（請求を認める）答案ばかり（辰巳の参考答案もそう）なんですが…ただ、これ結論として妥当なのかな？なんて思います。確かにCはABの虚偽通謀を知ってたんですけども、それだけで住む家を追われるのはちょっと強すぎないか？なんて思います。D も乙建物の存在と登記は知り得た訳で。そのD を少なくとも請求時点では権利も登記も具備されてるCの家をぶっ壊して生活環境奪ってまで保護する必要あるんかな？と。ちょっと現実的ではない気がします。たぶん『実戦演習民法』の古積先生の解説も概ねそういう問題意識なんじゃないかと思われます。この本の解説、難しくて私にはあんまり理解できてないのですが。笑 そして、あそこまで緻密な法律論は私は展開できませんでした（あたりめーだ）。
この構成ではなんか書いてますけど、この後の答案作成段階で前述の頭痛が激しくなってしまい中断して、数日後の今朝答案作成からやり直しました。そうすると、そもそも１１６条但書類推適用の保護構成が妥当しないんじゃねーの？なんて思って、実際の答案は構成と違うこと書いてます。これ、Dの権利が害されるのって追認の効果そのものよりも登記を看過したことに原因じゃねーか？と思ったんですよね。詭弁ですかね？笑
ちなみに１０月９日時点でDは法定承継取得してじゃん、って答案もありましたけど、そもそも他人物契約なので実際の処分権者がAだろうがDだろうが、って感じな気はするんですよね。結局、登記を看過したD vs確かに虚偽通謀は知っていたが登記も権利も生活環境もあるCのどちらを勝たせるか？って話だと思うのです。
・商法
これも設問３は現場思考で理屈っぽい出題だな、と。今の脳筋…事務処理的な出題とは趣が異なるように感じます。それ以外はスタンダードな気もしないでもないですが。
・民訴
民訴はむしろ翌年平成２４年以降の出題よりは穏やかな出題に感じました。そこまでキツくは感じませんでした。
全体として構成的には民法が一番キツかったなーというのが率直な感想です。
⑶私の答案はこちらです。（作成所要時間不明。作成途中に頭痛がひどくなったので中断しちゃいました）
リンクで飛ぶと拡大できます。
書いたものをそのままpdfにしてgoogleドライブで公開していますので、乱筆御免でよろしくお願いします。
確か、民訴と商法書いた時点で残り１９分だったかな？民法は５０分ぐらいかかったので３０分オーバーというところでしょうか。
まだまだキツいんですよねー。インプット整備すれば全体のスピードは上がると信じております。
これを書きながらも頭痛、というよりそれに伴う眼痛が出てきたので、この辺で。笑
群発頭痛はブルーライトがあまり良くないっぽいんですよねー…。
皆様も体調お気をつけください。
感想は以上です。
【復習のまとめ】
ここでは復習内容をまとめます。が、この問題はまだ復習してないので、後日更新します。
【今回の問題に関連する予備校講座】
私が総合講義３００を受講していたアガルートでは司法試験 | 予備試験 論文過去問解析講座 
がリリースされてます。
この講座ではプロ講師による答案例も入手できますし、この記事を読んで同書による演習に興味が出た方は受講を検討してみるといいとおもいます。
【予備試験の参考になるサイト】
最近、こちらのブログを良く参照しています。
（リンクの許可いただきありがとうございます！）
予備試験過去問の優先順位ランクの記事があり、こちらを参考にしつつ過去問にあたるつもりです。
【参考文献】
この記事を含めた参考文献の紹介です。
【関連問題】
【予備試験答案リスト】
当ブログで作成した、予備試験過去問の答案リストです。
【このブログの読み方（初めての方用）】
初めての方はこちらをご一読ください。答案を読んでいただく際の注意点などを詳しめに述べてます。ざっくり言うと一受験生が書く答案なので、不正確だし齟齬もあり得ます等々を書いてます。
予備試験過去問の答案を答練形式で書いてみました。（平成２３年。憲法、行政法）
予備試験を目指す運営人が予備過去自主答練（平成２３年公法系）をやってみました。
当ブログの１１４・１１５通目の答案です。
この記事では公法系の論文を紹介します。
問題文も例の如く法務省HPからダウンロードしました。
【私の答案】
⑴雑な感想
久しぶりに平等原則を書いたら忘れてましたねー。焦りました。
あとはやっぱ三者形式が好きくないかもですなー、形式に文句言っても仕方ないんですけども。今の予備過去答練までは三者形式でやりますが、変な癖がついてもなんだし、直前期はやめておこうかな、などと考えています。
⑵私が問題文にした書き込みと答案構成です。過去問の問題文は著作権的に問題なさそうなので掲載します。答案以上に判読不能ですが、まあ、恥を晒すブログなので…笑（作成所要時間４３分。憲法２１分、行政２３分）
・憲法
構成終わって答案を書き始めるまで別異取り扱いの認定を忘れてる始末で、すっかり平等原則の書き方を忘れてました。改めて書き方をパキッと固めたいところです。
そんな平等原則と三者形式特有の複雑さも相まって事情をどこでどう使うかを決めるのに結構戸惑ってしまいました。
・行政法
処分性と申請型義務付け訴訟の訴訟要件ですね。
この処分性のところは割と好きなところでして、「事実行為っぽいけど条例が不利益処分であることを前提とした手続きを作ってるやんけ」ってツッコミ入れるところは個人的にアツいです。申請型義務付けの訴訟要件は併合提起の要件があるので、その中で取消訴訟を検討しました。ここはなんか論点らしいものあったかな？いまいち気づけませんでした。あとは癖で個別法に裁量処分であることを書いてますね。本当は要件裁量がないということは不同意決定がされたまま工事に着手すれば公表はほぼされる（つまり、不同意決定は処分性が高くなる）というあてはめをしたかったのですが、時間がきつくできませんでした。
⑶私の答案はこちらです。（作成所要時間９７分。行政法完答、憲法６５行目までの途中答案）
リンクで飛ぶと拡大できます。
書いたものをそのままpdfにしてgoogleドライブで公開していますので、乱筆御免でよろしくお願いします。
・行政法
結構長くなるかな？と思ったのですが、３枚になりましたね。なんか漏らしてないか心配です。笑 あとは処分性を公権力性・直接具体的法効果性という風に明示しました。あの丸々の規範はちょっとあてはめづらい気がするんですよね。
・憲法が書き方迷った分、冗長になってしまいました。もう少しまとめられたと思うのですが…。あとは原告で後段列挙事由の特別意味説？を書いて被告で例示説って対立点を考えてたのに、原告で書くの忘れてましたね…。全体としてかなり書きすぎたので、ちょっと憲法が残念。もう少しなんとかしたいですね。
こんなところでしょうか。
今回も長文駄文、失礼いたしました。
感想は以上です。
【復習のまとめ】
ここでは復習内容をまとめます。が、この問題はまだ復習してないので、後日更新します。
【今回の問題に関連する予備校講座】
私が総合講義３００を受講していたアガルートでは司法試験 | 予備試験 論文過去問解析講座 がリリースされてます。
この講座ではプロ講師による答案例も入手できますし、この記事を読んで同書による演習に興味が出た方は受講を検討してみるといいとおもいます。
【予備試験の参考になるサイト】
最近、こちらのブログを良く参照しています。
（リンクの許可いただきありがとうございます！）
予備試験過去問の優先順位ランクの記事があり、こちらを参考にしつつ過去問にあたるつもりです。
【参考文献】
この記事を含めた参考文献の紹介です。
【関連問題】
【予備試験答案リスト】
当ブログで作成した、予備試験過去問の答案リストです。
【このブログの読み方（初めての方用）】
初めての方はこちらをご一読ください。答案を読んでいただく際の注意点などを詳しめに述べてます。ざっくり言うと一受験生が書く答案なので、不正確だし齟齬もあり得ます等々を書いてます。
予備試験過去問の答案を答練形式で書いてみました。（平成２４年。刑法、刑訴）
予備試験を目指す運営人が予備過去自主答練（平成２４年刑事系）をやってみました。
当ブログの１１２・１１３通目の答案です。
この記事では刑事系の論文を紹介します。
問題文も例の如く法務省HPからダウンロードしました。
【私の答案】
⑴雑な感想
刑法書きすぎましたねーーー。そして、刑訴は問題文が謎でした。
⑵私が問題文にした書き込みと答案構成です。過去問の問題文は著作権的に問題なさそうなので掲載します。答案以上に判読不能ですが、まあ、恥を晒すブログなので…笑（作成所要時間３３分。刑法２５分、刑訴８分）
・刑法
最初は乙がめちゃくちゃ薄かったのですよ、書くと気づけたことが。「あれ？こいつは別に論点なし？」と思って。しかし、甲の乙への行為について共謀してるように見える乙は被害者なのです。それに気づいた時に「え？むず！」と思って一瞬フリーズしました。これを成立されるのは自傷行為に傷害罪を成立させるに等しいと思いまして、どこかでなんとかできないか？と思って、「人」とは他人であると考え、実行行為性を外しました。そして、Aについては故意を否定する筋にしましたが…行き当たりばったりなのであまり自信はないです、どっかで整合性を欠いてる気がして仕方ないです。笑 ここが一番キツかったかもしれません。
・刑訴
８分！！！いや、これ他に書くことあるのかな…？そして、事実２いる…？なんか、あとの事実がヤバかったとして、それを理由に遡及的に？先行行為を違法とするのもなんだかヤバい気がして触れませんでした。
⑶私の答案はこちらです。（作成所要時間１０７分。刑訴４７分、刑法６１分。少しオーバーしてしまいました）
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書いたものをそのままpdfにしてgoogleドライブで公開していますので、乱筆御免でよろしくお願いします。
答案はまあ、刑法が書きすぎなんですよね。本当は丙の詐欺への共同正犯も一応は少し触れたかったんですが、収まらず。削りながら書き進めたつもりなんですが、まだまだ削りが足りないようです…。
こんなところでしょうか。
今回も長文駄文、失礼いたしました。
感想は以上です。
【復習のまとめ】
ここでは復習内容をまとめます。が、この問題はまだ復習してないので、後日更新します。
【今回の問題に関連する予備校講座】
私が総合講義３００を受講していたアガルートでは司法試験 | 予備試験 論文過去問解析講座 がリリースされてます。
この講座ではプロ講師による答案例も入手できますし、この記事を読んで同書による演習に興味が出た方は受講を検討してみるといいとおもいます。
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最近、こちらのブログを良く参照しています。
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予備試験過去問の優先順位ランクの記事があり、こちらを参考にしつつ過去問にあたるつもりです。
【参考文献】
この記事を含めた参考文献の紹介です。
【関連問題】
【予備試験答案リスト】
当ブログで作成した、予備試験過去問の答案リストです。
【このブログの読み方（初めての方用）】
初めての方はこちらをご一読ください。答案を読んでいただく際の注意点などを詳しめに述べてます。ざっくり言うと一受験生が書く答案なので、不正確だし齟齬もあり得ます等々を書いてます。
予備試験過去問の答案を答練形式で書いてみました。（平成２４年。憲法、行政法）
予備試験を目指す運営人が予備過去自主答練（平成２４年公法系）をやってみました。
当ブログの１１０・１１１通目の答案です。
この記事では公法系の論文を紹介します。
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【私の答案】
⑴雑な感想
憲法統治が人生初答案、行政は前に書いたことがある気がします。
週末答練の出題範囲は週頭に逐条テキストなんかでざっくり確認して、インプットしたりしてから臨むのですが、統治はまだ書き方がうーん。。。て感じです。
⑵私が問題文にした書き込みと答案構成です。過去問の問題文は著作権的に問題なさそうなので掲載します。答案以上に判読不能ですが、まあ、恥を晒すブログなので…笑（作成所要時間４５分。憲法１５分、行政３０分）
・全体
統治は知らなすぎるせいか構成は早めに終わりました。
行政はやっぱ時間かかりますねー。この問題なんかは近年に比べるとだいぶあっさりした分量だと思うんですが。まだ作業の感じが馴染んでないかもです。
・憲法
原告Aさんの気持ちとしては、○をつけたかったことと判例変更の必要性を争いたいことが問題文から拾えたので、そこをベースに考えました。主張反論形式なので、反論はタイトに自論は厚くという感じで組みました。判例変更の必要性は何書こう？と思って。要は時代の変化ですもんね…正直思いつきで小選挙区に移行してからの一強多弱みたいな話をしましたが暴れすぎた感もあります、というかここは何を書けばいいのか。
・行政
事実誤認のケースはそれこそこの問題でしか書いたことないんじゃないかな？こんな感じでいいのか？などと思いつつ書きました。それ以外は結構定番な流れに思えたのですがどうなんでしょう？
⑶私の答案はこちらです。（作成所要時間９５分。憲法完答、行政法は６５行目までの途中答案）
リンクで飛ぶと拡大できます。
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やっぱり、分量がなかなか抑えられませんね。
なんとなく理解している傾向としては（そして、行政法のプロセスとしては自ずからそうなるのかな？と思うのですが）行政法は後半で判断過程審査という大きな山場を迎える印象なので、それを踏まえて解く順番、時間配分も考えていけるといいとは思うのですが、如何せん筆の遅さが笑
どちらかと言えば構成のスピードを早めたいと思っている今日この頃です。
こんなところでしょうか。
今回も駄文長文失礼いたしました。
感想は以上です。
【復習のまとめ】
ここでは復習内容をまとめます。が、この問題はまだ復習してないので、後日更新します。
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この講座ではプロ講師による答案例も入手できますし、この記事を読んで同書による演習に興味が出た方は受講を検討してみるといいとおもいます。
【予備試験の参考になるサイト】
最近、こちらのブログを良く参照しています。
（リンクの許可いただきありがとうございます！）
予備試験過去問の優先順位ランクの記事があり、こちらを参考にしつつ過去問にあたるつもりです。
【参考文献】
この記事を含めた参考文献の紹介です。
【関連問題】
【予備試験答案リスト】
当ブログで作成した、予備試験過去問の答案リストです。
【このブログの読み方（初めての方用）】
初めての方はこちらをご一読ください。答案を読んでいただく際の注意点などを詳しめに述べてます。ざっくり言うと一受験生が書く答案なので、不正確だし齟齬もあり得ます等々を書いてます。
予備試験過去問の答案を答練形式で書いてみました。（平成２４年。民法、商法、民訴）
予備試験を目指す運営人が予備過去自主答練（平成２４年民事系）をやってみました。
当ブログの１０７・１０８・１０９通目の答案です。
この記事では民事系の論文を紹介します。
問題文も例の如く法務省HPからダウンロードしました。
【私の答案】
⑴雑な感想
これは先週末に解いた問題です。答案構成が時間かかりましたね。民法・商法は条文検索に時間がかかりました。ただ、いまいちよくわからない出題ばかりでしたねー。
また、この問題（具体的には民訴ですが）、結構人によって考え方が違っていて、私も今、出来るだけ多くの人のご意見を伺っているところです。
ですから、以下の記述は基本的に相対的または独自色が強く、私もまだ検討している途中であることをご承知おきいただければと思います。
⑵私が問題文にした書き込みと答案構成です。過去問の問題文は著作権的に問題なさそうなので掲載します。答案以上に判読不能ですが、まあ、恥を晒すブログなので…笑（作成所要時間９３分。民法４２分、商法３２分、民訴１９分）
・民法
設問１のテーマは人的保証の制度を物上保証人に使えるかというものでした。この中で両者の差異を論じさせたかったのかな？と。なんとなく旧試っぽいというか、なんというか。事情を処理していくというよりは理論的な説明が求められている気がしました。嫌いじゃないんですけど、ちょっと今の予備っぽくないような気がするんですがどうでしょう？
私の場合、３科目の答案構成を先に済ませてから書き始めるので自分の考えた理屈を忘れないように丁寧めに書き込んでます。けど、うーん。ここの振る舞い方も考えときたいです。時間かかるんですよね、やはり。そして、結局は構成に書くことは答案で書くので無駄が多い気がしてます。この辺りをどれくらい書き込むかもこれから意識していきたいと思っています。
・商法
会社法、商法、手形小切手法と網羅的な出題。もう、もはや出て欲しいんですよね、こういう問題。商行為法とか手形小切手法とかはなんでか知らないけど、結構検討してきていて、元とりたい気がします。
「重要な財産の…譲受け」。あてはめて欲しそうな事情があるのでこれを素直に使いました。
利益相反。この問題は「Y社からみて」の問題点ですから、そこに焦点を絞るべきです。のはずが、構成段階ではX社から見ての利益相反を検討したくさいですね。笑 いや、マジあぶねーです。あまり覚えてないんですけど、多分答案を書きながら修正したんだと思います。そうすると、まずY社取締役BはY社と取引していないので２号を切ります。ここでは名義説、計算説すら触れてません。どちらの説であろうが、BとYの取引がなければ２号は成立する余地がないからです（多分）。そして３号を検討という流れでした。
その後、内部手続を欠いたこれらの取引の効力が問われていますが、ここで私はちょっと勇気が要りました。というのも、これ最終的な結論を出すには厳密には民法の表見代理まで行く必要があると思ったからです。３５６条２項によれば承認を受けた利益相反取引は民法１０８条が適用されない、ということは反対解釈すると承認を欠くと民法１０８条の適用を受けると考えるの自然です。そして、１０８条は無権代理とみなす規定です。民法で「無権代理でしたね、はい、終わり」ということは基本あり得ず、表見代理を検討するはずだと思いました。ここまで来ると、もはや普通に民法の問題なんですね。私、実はこの問題を前に解いた時はここまで丁寧に検討して６p？ぐらいまでいきました笑 しかし、この問題文をよく読むと「会社法上及び商法上どのような点が問題となるか」と書かれています。「これ多分、民法の話はするなってことだよな？ゆるく善意の第三者保護するよ？いいな？信じるよ、予備試験？ね？」と考え、今回は民法については丸ごとカットしましたが、そこに勇気が要りましたね。多分だけど、うん、これでいい気がします。笑
そして、商事売買における解除。私、ここでも構成段階では商事売買プロパーの解除権があり根拠条文は商法５２６条であると勘違いしてたんですよね。けれど、答案書いててあてはめようとしてる時に気づいたんですが、これ解除権の根拠条文は民法５４１条本文なんですよね？多分。そして、その解除権が商法５２６条で制限されるという構造なんでは？と気づきました。違うかな？答案ではそんな感じで書いてます。
あとはみんな大好き河本フォーミュラですね。たぶん名前だけ人気なんだと思うんですけど。少なくとも私は覚えづらい規範なので好きじゃないです。笑
・民訴
設問１
これはねー、どうなんでしょうねー。難しい問題ですよねー。
まず既判力の思考プロセスは答案作成後に『読解民事訴訟』などを読んで改めて整理したのですが、
①確定判決のどの部分に既判力が「生じ」るか→②その既判力は後訴に「及ぶ」（作用する）か→③及ぶとして、どのように及ぶ（作用する）か
という感じがいいのかな？と思ってます。
とりあえず、これに沿って今回の私の筋をまとめると
①第１訴訟確定判決では「XのYに対する売買契約代金債権の一部である１５０万円が存在すること」について既判力が生じる
②そして、前訴と後訴では先決関係が認められるのでこの既判力は後訴に及ぶ（作用する）
③そして、主張①は既判力によって遮断され許されない。主張②は既判力の時的限界の範囲内に収まっている（相殺適状は基準日前の事由である）ので遮断されるように思えるが、結論としては遮断されず許される。
としました。少なくとも前掲書LECの当時の再現答案にはA評価含めてこの筋はなくアガルートもこの筋ではありません。
元々はいつも参考にしているstudyweb5さんの筋です。それを私なりに数ヶ月この問題を思い出すたびに何回か頭の中で検討し直してきた筋ですね。はいえ、大筋はほぼ同じはず。(めっちゃ筋って言う、この人)
たぶん当時の再現答案、大手予備校の見解と大きく異なるのは②の部分ですかね…。
まず、理由中の判断であるはずの契約の成立には既判力が生じないという部分については、答案作成後に読んだ『読解民事訴訟法』のp１５０に言及される「主文中の判断」に抵触するというパラフレーズを経ることで作用レベルまでクリアできるのではないか？という気もし始めています。前訴で認められなかった錯誤無効（と表記されますが現行では取消ですかね）の主張が（同一関係に立たない）後訴で主張された場合に（信義則でも争点効でもなく）既判力で遮断される事例が例示されてました。同書では、一見すると前訴判決の理由中の判断である錯誤無効の後訴での再主張を「主文中の判断」というタームを経由して既判力で遮断する結論を採っているのですね。これは一つの方向としてアリなのではないかと思ってますがどうなんでしょう。
一方、いろいろな人の意見を伺う中で、そもそも作用は同一関係、先決関係、矛盾関係だけに限定して判断する必要あるのか？という根本的な疑問もよぎっています。同一関係は主文そのものというほぼ形式的な判断であるといえ、検討は必須だと思います。しかし、先決関係、矛盾関係は主文そのもの（「原告は被告に１５０万円を支払え」とか）にそもそも顕れていないにも関わらず、訴訟物の関係をある程度実質的に判断している気がします。例えば〇〇円の請求が前訴で認められた場合に後訴で同額の〇〇円の不当利得返還請求をした場合、矛盾関係で既判力があると認めるためには主文だけではなく請求原因を織り込んで確認する必要があると思うのです（違うかな？）。なぜなら、これらの主文「だけ」をどれだけ見比べても矛盾関係はハッキリとは見えてこないですよね。
そもそも「原告は被告に１５０万円を支払え」という主文だけでは訴訟物であるはずの売買代金債権なのか賃料債権なのかは顕れていませんから、「主文に包含するもの」＝訴訟物というのも自明ではなく一定の解釈を経由している気がします（なお、ここで「主文に包含するもの」≠訴訟物としてしまうと、その後の訴訟物同士を検討して同一関係かを判断する等の論述の前提を失うはず、だと思います)。
そうすると、むしろ作用の場面を同一関係、先決関係、矛盾関係に限定せず、既判力の趣旨（判決間の抵触を防止して民事訴訟制度への信頼を保つための制度的効力、など？）に立ち返って少しだけ緩やかに認めるという解釈も一つの立場としてあり得るのではないか？と考えて始めているところです(というか、そのように指摘される講師の方も複数確認いたしました)。
裁判所の労力、法的安定性を考えると、信義則を乱発したり争点効を認めたりするよりもそういう解釈の方向性の方が民事訴訟という法制度全体への負担が少ないような気もするんですよね、完全に直感的なもので細部を緻密に考えた訳ではないのですが(そして、そんなことは私にはできるわけないのですが)。
作用レベルについてさらに言えば、たぶんなんですけど再現答案の方々は平成１０・６・１２の判例が念頭にある気がするんです。確かに、この判例は既判力の作用を否定し信義則構成で臨んでいます。
ただ、この判例は前訴が棄却されていて前訴請求の「権利義務関係がないこと」が確定している事例なので、今回の事例のように第１訴訟請求の「権利義務関係があること」が確定してる場合とは、まず前提が大きく異なる気がするんですよね。「権利義務関係がないこと」を確定した前訴判断に後訴判断が抵触する可能性は、同一関係に立つ後訴訟物を「ある」と判断する以外はあり得ない気がしてて…先決関係や矛盾関係を検討しようにも、抵触する対象の権利義務関係が「ない」んですもんね（合ってるかな？ちょっと自信ないですけど。笑）。つまり、同一関係さえなければ他を検討する必要がなかったのが同判例だったと思うんです。だからこそ、同判例は明示的一部請求と残部請求の訴訟物は別個である（つまり同一関係に立たない）ことを前提としつつも、先決関係・矛盾関係をなんら検討することなく作用を否定し、よって既判力が及ぶ余地がなくなったから信義則を使った（信義則が一般原則であることからすると、「使わざるを得なかった」という表現が適切な気がします）んだと、今のところ私は思っています。
けれど、第１訴訟で「権利義務関係があること」が確定したこの問題では、同一関係以外にも先決関係・矛盾関係その他前訴判断に後訴判断が抵触する可能性はありうるのではないか？ということは本問の事例は同判例の射程の外ではないか？という疑念が出てきています。少なくとも両事例の違いは念頭に悩みを示す必要はあるんじゃないかなー？というのが、今のところのこの問題における私の悩みの焦点です。（まあ、答案作成時はそこまで考えが至らないまま書いたのですが笑）
ただ、②についての意見は講師・合格者・優秀な受験生を含む色んな人に聞いてみたけど（そして人伝で聞くのも含めると）結構割れるんですよね。「当然及ぶ」という温度の人から「当然及ばない」という温度の人まで様々で。それだけ難しい問題なんだと思います。少なくとも私は何度考えてもここをハッキリと「こうだ！」とは言えません。というか今、色んな人の意見が頭の中にあってちょっとパンク気味ではあります。笑
そんなこんなで、とりあえずは作用ありという答案にしました。
③については②で作用するとした以上は基本的処理の範疇なのかな？と思っています。
ただ、気になったのは当時の再現答案ではA答案ですら「後訴への作用を否定して主張①を信義則で処理し、（それにも関わらず）相殺（主張②）は既判力の時的限界の問題として検討する」という処理も多いことです。
これ、たぶん今やったらかなりヤバいミスだと思うんですよね。時的限界は既判力の限界の話、すなわち③のレベルの話であり、②のレベルで作用していることが前提なはずです。作用してないのにこの話になることはあり得ない気がしています…知らないだけでなにか学説とかあるのかな？（LECとstudyweb5さんとのこの問題についての解説は大筋でかなり異なるのですが、この点に関してだけは一致していて、共にこの論述の流れは誤りであると指摘しています。現時点では私もそうではないかと思っています）。作用を否定して信義則や争点効で主張①を処理したなら、主張②も同様の法理で処理すべきなんだと思っているのですが、どうなんでしょう？
出題当時はこの辺りの整理があまり共有されていなかったのでしょうか…むしろ、この出題がきっかけでこの部分の整理が共有されることになったのでしょうか？謎ですね。
⑶私の答案はこちらです。（作成所要時間１２０分。民法３６行目、商法５６行目までの途中答案）
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ここはざっくりと答案作成の過程を。
民法３６行目、商法５６行目までの途中答案２通となりました。まず、民訴はそこそこの時間で終わりました。そして、民法の設問１まで書き終わったのですが、この時点で残り４８分でした。
今は「今日本番だったとしてより得点を取るためにどう振る舞うか」を考えながら週末自主答練をやっているので、ここで設問２に行くか商法に行くかを考えました。
設問２について考えると、この時点では遺留分侵害請求を使うところまでしか構成できておらず、（結果的には違いましたが）煩雑な計算をする必要があるのではないか？そして、設問２の配点はそこまで多くないのではないか？（３割、多くて４割と読みました）と考えて、全く書かないよりも４８分という時間からすると書き切れる可能性がまだある商法を書いたほうがその時点からでは点が取れるのではないか？と考えて商法に行きました。
まあ、結果として設問２は大した計算ではなかったし、商法も書ききれなかったんですけど。笑 答案では論述を補充してます。
まあ、仕方ないです。もっと精進します。
こんなところでしょうか。
今回はかなり考えるところが多く、めちゃくちゃ長くなってしまいましたね。失礼いたしました。
感想は以上です。
【復習のまとめ】
ここでは復習内容をまとめます。が、この問題はまだ復習してないので、後日更新します。
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予備試験過去問の優先順位ランクの記事があり、こちらを参考にしつつ過去問にあたるつもりです。
【参考文献】
この記事を含めた参考文献の紹介です。
【関連問題】
【予備試験答案リスト】
当ブログで作成した、予備試験過去問の答案リストです。
【このブログの読み方（初めての方用）】
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予備試験商法（平成２６年）の答案を書いてみました。
予備試験を目指す運営人が予備試験商法（平成２６年）の答案を書いてみました。
当ブログの１０６通目の答案です。
今回の問題はこちらの書籍で復習していく予定です。
問題文も例の如く法務省HPからダウンロードしました。
【私の答案】
⑴雑な感想
少し前の平日に解いた問題でうっすらとしか覚えてないのですが笑
今読み返すとちょっと募集株式についての認識がズレてたかも知れません。
⑵私が問題文にした書き込みと答案構成です。過去問の問題文は著作権的に問題なさそうなので掲載します。答案以上に判読不能ですが、まあ、恥を晒すブログなので…笑（作成所要時間２７分）
今、読み返すと利益相反あり、無効の訴えありとストレートな出題に思えました。時間は超過してますが、比較的迷いなく構成したんだと思います。
けど、募集株式の発行って取締役会の決定でいけますよね？笑
その辺の手続が今もあやふやで、これ書いた時はもっとあやふやだったので、再編行為的な処理をしちゃった気がします。
悔しいな、そのうちリベンジしたい。
⑶私の答案はこちらです。（作成所要時間５３分）
リンクで飛ぶと拡大できます。
書いたものをそのままpdfにしてgoogleドライブで公開していますので、乱筆御免でよろしくお願いします。
合ってるかはともかく利益相反は割と好きなんですよね。あてはめが好きです。前は苦手だったんですけど、オンラインロースクールってところでリリースされてる『図の書き方』って講座で利益相反が扱われてて一発で好きになりました。あとstudyweb5さんの平成24年？かな？の解説も秀逸でオススメです。
どちらも名義説ですが、田中会社法はたしか計算説なんですよね、たしか。判例は出てないんでしたっけ？どっちが通説なんでしょうね。ただ、経由する条文とあてはめが変わるだけでやべーのは大体、利益相反取引で捕まりそうな気もするんですが、どうなんでしょう？
募集株式の発行らへんは知識がまだ怪しいんで、復習しときます。
こんなところでしょうか。
最近はブログ負債が溜まってるのとそもそもやらなきゃなことが多いので今回はあっさりめで。笑
感想は以上です。
【復習のまとめ】
ここでは復習内容をまとめます。が、この問題はまだ復習してないので、後日更新します。
【今回の問題に関連する予備校講座】
私が総合講義３００を受講していたアガルートでは司法試験 | 予備試験 論文過去問解析講座 がリリースされてます。
この講座ではプロ講師による答案例も入手できますし、この記事を読んで同書による演習に興味が出た方は受講を検討してみるといいとおもいます。
【予備試験の参考になるサイト】
最近、こちらのブログを良く参照しています。
（リンクの許可いただきありがとうございます！）
予備試験過去問の優先順位ランクの記事があり、こちらを参考にしつつ過去問にあたるつもりです。
【参考文献】
この記事を含めて商法の論文を作成するにあたっては、以下の記事にある書籍を参考にしています。
【関連問題】
【予備試験答案リスト】
当ブログで作成した、予備試験過去問の答案リストです。
【このブログの読み方（初めての方用）】
初めての方はこちらをご一読ください。答案を読んでいただく際の注意点などを詳しめに述べてます。ざっくり言うと一受験生が書く答案なので、不正確だし齟齬もあり得ます等々を書いてます。
予備試験過去問の答案を答練形式で書いてみました。（平成３０年。民法、商法、民訴）
予備試験を目指す運営人が予備過去自主答練（平成３０年民事系）をやってみました。
当ブログの１０３・１０４・１０５通目の答案です。
こちらも約１週間くらい前に書いた答案ですね。
今週中には実際の進捗にほぼブログが追いつく見込みです。たぶん。笑
公法系と刑事系の答案は以下の記事で紹介してますが、この記事では民事系の論文を紹介します。
問題文も例の如く法務省HPからダウンロードしました。
【私の答案】
⑴雑な感想
まあ、１週間前ですからね、全然覚えてないんですが。笑
一つ確実に覚えているのは、「いや、無理だって。無理だよ、こんなもん…」って呟きながら書いてたことです。笑 時間がもう全然足りなくて。笑
民事系は時間的にはまだ全然歯が立たない感じします。
⑵私が問題文にした書き込みと答案構成です。過去問の問題文は著作権的に問題なさそうなので掲載します。答案以上に判読不能ですが、まあ、恥を晒すブログなので…笑（作成所要時間１０３分。民法２６分、商法３６分、民訴４１分。たぶん。笑）
・民法（２６分）
これは確か少なくとも１回は書いてて、検討は数回した記憶がある問題。だから、構成はさほど苦労してないんですが（いや、２０分すぎてるやんけ）。とにかく書くこと多いんですよね、この問題。
債務不履行責任の根拠事実、不法行為責任の根拠事実、両者の比較、協議離婚の要件、詐害行為取消権と大変ボリューミーなので。しかも、債務不履行が信義則で、あてはめや規範立てをゆるくすると一般規定を振り回してる感じになりそうだから、個人的には分量膨らみがちなんですよね。（私だけかな？）
・商法（３６分）
これも重たかったなー。
たぶん設問１ は現場思考ですかね？判例は寡聞にして知りません。ただ、規範を捻り出すのはそこまでキツくなった気がする。会社便宜を趣旨とする規定を遵守した株主を会社都合で変化した持株比率を理由に判例が排除するとはさすがに思えないなー、などと思いました。
設問２がキツかった記憶があります。そもそも私、役員の責任がちょっと苦手意識あって。これも入れ子構造というかマトリョーシカ構造というか。条文操作に苦労しましたね。役員責任でもこのパターンあるのか、って勉強になりました。書き方固めます。あとは責任限定契約の条文を見つけるのに苦労したんじゃないかな？たしか。しかも、この条文なんか使いづらかったです。答案の使い方であってんのか？
・民訴（４１分）
いや、なんでこんな時間かかった？笑
マジでなんでだっけ？たぶんそもそも意味がよくわからなかった可能性はでかいです。
設問１は主観的予備的併合もありそうですよね。あれ、いまいちよく分かってないけど予備が好きそうかもなーと思ってて、どっかでちゃんと時間作って理解しないとダメですね。
設問２は既判力はまあボチボチ？参加的効力はなんとなく理解できてるんじゃないかと思うんですけど、条文の使い方が迷った気がします。
設問３はなんとなく覚えてた総合考慮の感じを吐き出した感じでしょうか。
やっぱり複雑訴訟の思考プロセスが安定してない気がします。めちゃくちゃ普通に出てくるはずなので、ここは意識して勉強しないとですね。
⑶私の答案はこちらです。（作成所要時間１４７分。民法６８分、商法４９分、民訴３０分。恐らく。笑）
リンクで飛ぶと拡大できます。
書いたものをそのままpdfにしてgoogleドライブで公開していますので、乱筆御免でよろしくお願いします。
・民法（６８分）
この問題いつまでも書き終わらないから泣きそうになるんですよね。笑
債務不履行をなんとか１pに収めるってのがいいのかな？結構きつい気がするんですけど。ていうか不法行為も重たいし。なんで両者の比較検討させた？その後なんで詐害取消出した？といまだに思いますね。笑 司法試験委員、頭おか…要求が高いです。
・商法（４９分）
今、気付いたけど商法は４９分で済んだのか。
３pいってないから褒められたもんではにけど、確かに今までの中では軽量級だった気もしないではないです。役員責任がややこしいですけど。ここも理解がゆるいんだよなー。
・民訴（３０分）
３０分て。これ、論点落としてるのかな？（復習しろよ）
構成は時間かかったんですけどね。ていうか頭のスタミナが切れたのもある気はしますね。とにかくこの３題を通すのキツかった記憶あります。それにしても２pは流石になんか書き足りない気はするんですが…ていうか、心も折れ手たんでしょうね。笑
出題趣旨をざっと読んだ感じはめちゃくちゃ外れてる感じもないんですが…あとでちょっと再現答案などを確認してみます。
まあああああ…とにかく分量がキツいです。詐害行為始め、ある程度いろいろ覚えておかないとキツいんだろうな、って思ってます。まだまだ遠いです。当たり前ですが。
こんなところでしょうか。
今回も駄文長文、失礼いたしました。
感想は以上です。
【復習のまとめ】
ここでは復習内容をまとめます。が、この問題はまだ復習してないので、後日更新します。
【今回の問題に関連する予備校講座】
私が総合講義３００を受講していたアガルートでは司法試験 | 予備試験 論文過去問解析講座 がリリースされてます。
この講座ではプロ講師による答案例も入手できますし、この記事を読んで同書による演習に興味が出た方は受講を検討してみるといいとおもいます。
【予備試験の参考になるサイト】
最近、こちらのブログを良く参照しています。
（リンクの許可いただきありがとうございます！）
予備試験過去問の優先順位ランクの記事があり、こちらを参考にしつつ過去問にあたるつもりです。
【参考文献】
この記事を含めた参考文献の紹介です。
【関連問題】
【予備試験答案リスト】
当ブログで作成した、予備試験過去問の答案リストです。
【このブログの読み方（初めての方用）】
初めての方はこちらをご一読ください。答案を読んでいただく際の注意点などを詳しめに述べてます。ざっくり言うと一受験生が書く答案なので、不正確だし齟齬もあり得ます等々を書いてます。
